廣州蘿崗一家物流公司人士主管韓小姐一直關(guān)注勞務(wù)派遣相關(guān)法律的修訂。“不關(guān)注不行，一旦法律通過(guò)了，雖然會(huì)想辦法鉆空子，但肯定是要遵守的。草案通過(guò)后，我們使用勞務(wù)派遣的空間基本沒(méi)有了，勞務(wù)派遣的三性規(guī)定得很?chē)?yán)格。”韓小姐告訴羊城晚報(bào)記者，公司都是長(zhǎng)期、主要崗位上大量使用勞務(wù)派遣人員，跟此次草案規(guī)定正好相反。“我們對(duì)草案不贊同也沒(méi)用，現(xiàn)在就需要未雨綢繆，另想辦法了。否則法律通過(guò)了，公司將面臨人手不夠問(wèn)題。”
如何界定“三性”工作崗位是這次修法最大的熱點(diǎn)和難點(diǎn)。我們是否可以從合同的期限入手，找出一把“規(guī)范勞務(wù)派遣的尺子”。筆者認(rèn)為，這可能是一種簡(jiǎn)變易行的辦法，不要再把精力聚焦在界定主、輔工作崗位上
一、關(guān)于提高勞務(wù)派遣準(zhǔn)入門(mén)檻的問(wèn)題
1. 既然派遣機(jī)構(gòu)定位為公司，其設(shè)立首先要符合《公司法》規(guī)定的設(shè)立公司的要件，經(jīng)工商部門(mén)審核合格，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。
2.《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》必須注明其經(jīng)營(yíng)范圍僅限于勞務(wù)派遣，不得經(jīng)營(yíng)其他業(yè)務(wù)，以保證公司運(yùn)營(yíng)的安全，目的是保證員工的職業(yè)安全。
3. 由于公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)為勞務(wù)派遣，因此領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》還必須到勞動(dòng)行政部門(mén)申請(qǐng)《許可證》。只有“兩證”齊全，公司才能經(jīng)營(yíng)。工商部門(mén)嚴(yán)格審查公司的注冊(cè)資本。勞動(dòng)行政部門(mén)重點(diǎn)審查公司的人員配置的資質(zhì)。
4. 勞動(dòng)行政部門(mén)《許可證》是勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)取得經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的最重要的法律文件。沒(méi)有取得行政許可的任可單位均不得從事此項(xiàng)業(yè)務(wù)，違者應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。用人單位未查驗(yàn)《許可證》就與之簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
5. 按現(xiàn)行的立法設(shè)計(jì)勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入門(mén)檻有兩道：工商登記與行政許可�？煞窀臑橐坏篱T(mén)檻，取消工商登記，只要通過(guò)勞動(dòng)部門(mén)行政許可一道門(mén)檻即可。
二、關(guān)于設(shè)立《維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益?zhèn)溆媒稹返慕ㄗh
為夯實(shí)維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的物質(zhì)基礎(chǔ)，建議設(shè)置維權(quán)專項(xiàng)備用金，專款專用，在維權(quán)方面比注冊(cè)資本更加扎實(shí)可靠。具體辦法和操作如下：
1. 如果派遣機(jī)構(gòu)還定位為公司，保持原50萬(wàn)元注冊(cè)資本不變，另加50萬(wàn)元維權(quán)專項(xiàng)備用金。出資總額仍然為100萬(wàn)元人民幣。若派遣機(jī)構(gòu)成立不走公司法的路子，不定位為公司就簡(jiǎn)單了，其專項(xiàng)備用金為100萬(wàn)元。
2. 銀行設(shè)專用賬戶，指定專人監(jiān)控，業(yè)主（出資人）為一方；另一方為勞動(dòng)行政部門(mén)或工會(huì)，最好是工會(huì)。
3. 備用金所有權(quán)人是出資人，使用權(quán)在監(jiān)控人手中。只有雙方指定的監(jiān)控人共同簽字，銀行才可支付。
4. 因使用資金雙方發(fā)生分歧，經(jīng)協(xié)商不成，依法解決。
5. 派遣機(jī)構(gòu)注銷，如是公司當(dāng)然按公司法規(guī)定辦理。但備用金必須用于優(yōu)先清償勞動(dòng)債權(quán)。
三、關(guān)于界定“三性”工作崗位問(wèn)題
如何界定“三性”工作崗位是這次修法最大的熱點(diǎn)和難點(diǎn)，甚至可以說(shuō)是本次修法成敗的關(guān)鍵問(wèn)題之一。
在“三性”工作中最難界定的是輔助性工作崗位。有人提出主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位禁止使用派遣工。我認(rèn)為，采取禁止主營(yíng)業(yè)務(wù)工作崗位使用派遣工的辦法，即排除法能否達(dá)到有效遏制勞務(wù)派遣的泛濫？是值得商榷的。建議取消此項(xiàng)規(guī)定，以免再因解釋的不確定性，給執(zhí)法和司法部門(mén)造成困難，最終損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
國(guó)外解決這類問(wèn)題的途徑是以合同的期限作為切入點(diǎn)。我國(guó)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)合同的期限的規(guī)定，與國(guó)際上特別是大陸法系國(guó)家勞動(dòng)法的規(guī)定是完全一致的。首先是無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，各國(guó)法律普遍要求在一般的情況下，企業(yè)應(yīng)與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限的合同。因?yàn)檫@種合同最有利于保護(hù)員工的職業(yè)安全與合法權(quán)益。應(yīng)指出簽訂這種合同對(duì)企業(yè)也是有利的。因?yàn)樗兄趧趧?dòng)者積累經(jīng)驗(yàn)提高職業(yè)素質(zhì)，有了職業(yè)安全，員工就會(huì)對(duì)企業(yè)產(chǎn)生歸屬感，愛(ài)廠如家，提高勞動(dòng)積極性，把企業(yè)變成一個(gè)利益的共同體。所以簽訂無(wú)固定期限的合同對(duì)雙方都是有利的。其次，只有在某些特殊的情況下才允許簽訂有固定期限的勞動(dòng)合同。德國(guó)勞動(dòng)法規(guī)定這種合同的使用范圍僅限于臨時(shí)性、季節(jié)性和一次性工作中的一般體力勞動(dòng)者。法國(guó)勞動(dòng)法和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的勞動(dòng)法都有類似的規(guī)定。我國(guó)《勞動(dòng)合同法》中有關(guān)勞務(wù)派遣的規(guī)定也是采用了這種立法思路的。如果說(shuō)，在上述三種情況下可使用勞務(wù)派遣工，那么界定這“三性”工作就比界定合同法規(guī)定的“三性”工作要簡(jiǎn)單些，發(fā)生歧義的情況會(huì)減少，給違法者留下規(guī)避法律的空子就會(huì)少了許多。比如界定臨時(shí)性工作，是否可以考慮它是偶發(fā)的，非常態(tài)的，是不好預(yù)測(cè)的，時(shí)間是短暫的，不是持久的，等等。它完全可以將替代性工作包括在內(nèi)。
在以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同中，可以使用勞務(wù)派遣工。這種合同的特征是以完成某項(xiàng)工程為合同的期限，即從工程的起始到工程的完成（工程竣工驗(yàn)收）實(shí)際使用的時(shí)間為合同的期限。這種合同的期限一般比較長(zhǎng)，有的規(guī)定為兩年或多于兩年。
綜上所述，我們是否可以從合同的期限入手，找出一把“規(guī)范勞務(wù)派遣的尺子”。筆者認(rèn)為，這可能是一種簡(jiǎn)變易行的辦法，不要再把精力聚焦在界定主、輔工作崗位上。
四、關(guān)于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)今后的出路問(wèn)題
歷史的、全面的看，勞務(wù)派遣公司雖然良莠不齊，整體上講，對(duì)促進(jìn)就業(yè)，為企業(yè)提供所需要的勞動(dòng)力等還是起了積極作用的。然而時(shí)至今日，其負(fù)面影響日益凸顯。據(jù)此有人提出撤銷勞務(wù)派遣公司，全面恢復(fù)職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)。筆者支持這個(gè)建議。在這方面，我們有相應(yīng)的規(guī)定和經(jīng)驗(yàn)。對(duì)現(xiàn)有的勞務(wù)派遣公司采取給出路的辦法。只要本人愿意，經(jīng)審查合乎條件的，可以轉(zhuǎn)為職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)。其法律定位為中介機(jī)構(gòu)，這樣做，關(guān)系就完全理順了，從而減少許多弊端。
